1) Лучше было бы подловить секретаря после начала обеденного перерыва.
2) В таком случае последний срок подачи жалобы 26-го, так как
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LA ... b3a2a23994ee77/В случае, если последний день процессуального срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается следующий за ним рабочий день.
3) Апелляция вместе с документами к ней и документов об уплате госпошлины подается в экспедицию суда (в часы работы суда), чтобы затем все это было направлено в вышестоящий суд (в данном случае Мосгорсуд). Отдается это туда в 2-х экземплярах (для МФО и для суда), а на своей копии апеляшки просите поставить отметку экспедицию.
Пример моей апеляшки:
В Московский городской суд
107996, г. Москва, Богородский вал, д.8
От заявителя (Ответчика): Eddie Vedder,
Адрес регистрации: 109129, г. Москва, ____
АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ЖАЛОБА
НА РЕШЕНИЕ РАЙОННОГО СУДА
Решением Тверского районного суда г. Москвы (адрес суда: 127051, г. Москва, Цветной бульвар, д. 25 А) от 24 октября 2016 г. по гражданскому делу о взыскании задолженности по кредитному договору № ____/2016 с меня как с Ответчика в пользу Истца (Публичное акционерное общество «Национальный банк «ТРАСТ», юридический адрес: 105066, г. Москва, ул. Спартаковская, д. 5, стр. 1, ИНН 7831001567) взыскана задолженность по кредитному договору № 2474452676 от 30.05.2014 в размере 328 941 руб. 79 коп., а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 6 489 руб. 00 коп, при этом исковые требования Истца удовлетворены в полном объеме.
Считаю, что судом принято неправомерное решение в связи с неправильным определением обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанностью установленных судом обстоятельств, несоответствию выводов суда обстоятельствам дела, неправильным применением норм материального права в силу аргументов Ответчика, приведенных ниже.
Во-первых, согласно решению суда считается доказанным, что Истец предоставил Ответчику кредит по кредитному договору № 2474452676 от 30.05.2014 в сумме 285 821 руб. 95 коп. Доказательством предоставления кредита, согласно исковым требования Истца и решению суда, является открытие заемщику (Ответчику) счета № 40817810399221611160. Кроме того, в решении суда указано, что Истец открыл Ответчику лимит овердрафта в сумме 285 821 руб. 95 коп, что, согласно решению суда, правомерно в соответствии со ст. 850 ГК РФ, и судом установлено.
Вместе с тем, в связи с указанным выше, суд отказался удовлетворить ходатайство Ответчика об истребовании доказательств от 24.10.2016, в котором Ответчик правомерно указывает, что в материалах дела отсутствует действительное распоряжение Заемщика на «перечисление собственных средств клиента на текущий счет по договору № 45-12387 на основании заявление клиента Eddie Vedder по кредитному договору 2474452676 от 30.05.2014» (согласно выписки движения средств по счету 40817810399221611160 за период с 30.05.2014 по 13.03.2016, представленной в материалах гражданского дела № _____/2016) в сумме 283 013 руб. 95 коп, подтверждающее, что Заемщик распорядился направить указанные средства 283 013 руб. 95 коп (как в отношение договора № 45-12387, так и в отношении суммы 283 013 руб. 95 коп), составляющие основную сумму кредита, а не Банк использовал данные средства по своему назначению за счет Ответчика. Ранее 24.09.2016 Ответчик письменно запросил в отделении Банка предоставить копию указанного выше распоряжения (копия запроса приложена к Ходатайству об истребовании доказательств от 24.10.2016), однако Банк не предоставил копию заемщика непосредственно Заемщику ни до судебного заседания, ни в судебном заседании, не предоставил Заемщику данную копию распоряжения и до даты подачи настоящей апелляционной жалобы. Таким образом, в ходе судебного заседания копия указанного выше распоряжения не была исследована вовсе, что нарушает требования ст. 57 ГПК РФ, так как объективные основания запросить в судебном заседании копию указанного выше распоряжения у Ответчика имелись и Ответчик указал, почему он не мог получить копию распоряжения самостоятельно.
Вместе с тем в соответствии с прямым толкованием ст. 819 ГК РФ, по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. То есть, предоставление заемщику кредита Банком представляет собой непосредственно предоставление денежных средств заемщику за счет кредита (обеспечение доступа к кредитным денежным средствам заемщику), а совсем не открытие ему счета в рамках договора банковского счета, которое является лишь подтверждением заключения кредитного договора в акцептно-офертной форме, а не подтверждением реального предоставления Заемщику реальных кредитных средств (доказательством этому могло бы служить предоставление Банком копии расходного кассового ордера от 30.05.2014 г. на сумму 283 013 руб. 95 коп, копий письменных распоряжений заемщика от 30.05.2014 г. на сумму 283 013 руб. 95 коп и подобное).
Банк уклонился от предоставления копии выше указанного распоряжения Заемщика для обозрения суда, тем самым действовал недобросовестно (в смысле п. 5 ст. 10 ГК РФ). Банк не доказал, что указанное выше письменное распоряжение Заемщика от 30.05.2014 г. именно на эту сумму и именно в отношении перечислении средств на счет договора № 45-12387 действительно имело место, в то время как в соответствии со ст. 854 ГК РФ списание денежных средств со счета осуществляется банком на основании распоряжения клиента, которое должно носить понятный и однозначный характер. Без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете, допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом.
В таких обстоятельствах Ответчик не соглашается с неправомерным выводом суда, что кредит в части 283 013 руб. 95 коп был предоставлен Истцом заемщику, так как это не подтверждается действительными материалами дела. В силу того, что Ходатайство Ответчика об истребовании доказательств от 24.10.2016 не было удовлетворено судом, то у суда не было возможности или намерения изучить копию распоряжения Заемщика на перечисление средств в сумме 283 013 руб. 95 коп и подтвердить то, что Заемщик действительно мог воспользоваться заявленной Банком суммой кредита, а также опровергнуть вывод Ответчика в Ходатайстве об истребовании доказательств от 24.06.2016, что заявленное Банком предоставление кредита в сумме 283 013 руб. 95 коп было мнимой сделкой (в смысле ст. 170 ГК РФ). Следовательно, суд нарушил права Ответчика на получение достоверной и объективной информации о размере предоставленного кредита и о возможности Ответчика воспользоваться им.
Ссылка в решении суда на ст. 850 ГК РФ основана на неверном толковании п. 2.2 заявления о предоставлении кредита на неотложные нужды № 2474452676 от 30.05.2014 и норм материального права, так как в соответствии с указанным пунктом договора сумма овердрафту Заемщику по кредитному договору установлена равной 0.
Во-вторых, основываясь на решении суда, суд посчитал несостоятельным довод Ответчика, изложенный в письменных Возражениях на исковые требования от 24.10.2016, что суд должен уменьшить сумму взыскиваемой задолженности по кредитному договору хотя бы на сумму комиссии за предоставление услуги «СМС-информирования по счету» в сумме 2 808 руб. 00 коп. и процентов на нее в сумме 396 руб. 10 коп. (комиссия за услугу «СМС-информирование» была предоставлена Заемщику в кредит), поскольку Заемщик добровольно согласился на предоставление этой услуги, что подтверждается подписью Заемщика в заявления о предоставлении кредита на неотложные нужды № 2474452676 от 30.05.2014.
В действительности в письменных возражениях на иск Ответчик указывал на то, что данная услуга ему Банком на протяжении кредитного договора просто не предоставлялась, что согласно условиям кредитного договора не установлены существенные условия предоставления данной услуги (сроки предоставления услуги в течение месяца, требование к содержанию СМС сообщений, ответственность Банка за нарушение сроков предоставления услуги, а также ненадлежащее содержание СМС сообщений и подобное), что нарушает ст. 432 ГК РФ (согласование существенных условий предоставления услуги является подтверждением заключения договора на оказание этой услуги). Кроме того, в письменных возражениях на исковые требования от 24.10.2016 Ответчик указал, что услуга «СМС-информирование по счету» предоставлена Ответчику в кредит, что подтверждается выпиской по счету № 40817810399221611160, при этом удержана она Банком за весь период действия кредита сразу. На этом основании, взимание Банком комиссии за услугу «СМС-информирование» при реальном непредоставлении Банком этой услуги, нарушает ст. 12, ст. 29 Закона о защите прав потребителей № 230-1 ФЗ (и Заемщик имеет право требовать уменьшения цены услуги), а также является мнимой сделкой в значении ст. 170 ГК РФ (у Банка не было реальных намерений оказывать услугу «СМС-информирование по счету» за взимаемую плату, или Банк уклонялся от предоставлении данной услуги). Поскольку мнимая сделка ничтожна, то сумма задолженности по кредитному договору должна быть уменьшена на сумму расходов Заемщика на оплату Банку услуги «СМС-информирование по счету» по счету, которую Истец Ответчику не намеревался оказывать вовсе.
Доказательство отсутствия предоставления услуги «СМС-информирование по счету» подтверждается детализацией входящих смс-сообщений, направленных на мобильный номер Ответчика, обозначенный в заявлении о предоставлении кредита на неотложные нужды № 2474452676 от 30.05.2014, в которых СМС-сообщения относительно информирования по счету Истца 40817810399221611160 по кредитному договору № 2474452676 от 30.05.2014 от адресата TRUST отсутствуют, а также распечаткой реальных SMS-сообщений, которые были направлены от адресата TRUST_BANK Ответчику.
Суд проигнорировал как доводы Ответчика о реальной причине возражений Ответчика, касающихся уменьшения взыскиваемой задолженности по кредитному договору на сумму не оказанной Истцом Ответчику услуги «СМС-информирование по счету», так и не пожелал ознакомиться с доводами Ответчика, подтверждающими то, что данная услуга ему просто не оказывалась.
Таким образом, резюмируя вышесказанное, по обстоятельствам изложенным в настоящей апелляционной жалобе, с учетом не доказанности в судебном заседании предоставления Истцом Ответчику кредита в сумме 283 013 руб. 95 коп, с учетом начисления процентов на эту сумму, а также фактической мнимости сделки предоставления Истцом услуги «СМС-информирование по счету» в сумме 2 808 руб. 00 коп., а также процентов на нее в сумме 396 руб. 10 коп., у суда не было обоснованных оснований удовлетворить исковые требования Истца, напротив, суд был должен отказать в удовлетворении исковых требований, заявленных Истцом, в полной объеме.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 320-322, 328 ГПК РФ,
ПРОШУ
1. Отменить решение Тверского районного суда г. Москвы от 24 октября 2016 г. по гражданскому делу № ____/2016 по иску Публичного акционерного общества «Национальный банк «ТРАСТ» к Eddie Vedder о взыскании задолженности по кредитному договору.
2. Принять новое решение по делу, которым отказать в удовлетворении исковых требований Публичного акционерного общества «Национальный банк «ТРАСТ» к Eddie Vedder о взыскании задолженности по кредитному договору в полном объеме.
Ходатайство:
Прошу при рассмотрении настоящей апелляционной жалобы принять дополнительные доказательства по гражданскому делу № 02-5092/2016, а именно детализацию входящих и исходящих звонков и СМС сообщений на мобильный номер Ответчика 8-________, указанный в заявлении на предоставление кредита на неотложные нужды № 2474452676 от 30.05.2014, распечатку СМС-сообщений, реально полученных от Публичного акционерного общества «Национальный банк «ТРАСТ», которые подтверждают, что у Истца не было намерений предоставлять услугу «СМС-информирование по счету», что Истец не предоставлял данную услугу Ответчику ежемесячно. Я не имел возможности ранее представить перечисленные доказательства, так как суд не счел целесообразным исследовать данные доказательства в открытом судебном заседании.
Перечень прилагаемых к апелляционной жалобе документов:
1) Документ, подтверждающий уплату государственной пошлины по настоящей апелляционной жалобе;
2) Копия оригинального ходатайства об истребовании доказательств от 24.10.2016, представленного суду;
3) Копия оригинальных возражений на исковые требования от 24.10.2016, представленных суду;
4) Распечатка СМС-сообщений от Ответчика;
5) Детализация входящих и исходящих звонков и СМС-сообщений мобильного номера Ответчика, указанного в заявлении на предоставление кредита на неотложные нужды;
6) Копия апелляционной жалобы для Ответчика c приложением документов для Ответчика, отраженных в пп. 2-5.
Eddie Vedder ________
23.11.2016
Ответить на тему